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AAO判例:H-1B换工作地,不得“先斩后奏”
编辑:Cherry Shen        浏览次数:2482        发表日期:2015-04-11

移民行政上诉办公室(Administrative Appeals Office, AAO)一则“H-1B擅自更换工作地,原先批准的I-129非移民外籍工作者申请被撤销”的判例于美国时间4月9日新鲜出炉,贺秀娟律师认为此案例颇具警示意义,若移民局(USCIS)决定严格执行相关规定,进行实地走访(Site Visit)或稽核(Audit),则影响甚广:

案件概述
申请人(即作为美国雇主的一家信息技术公司),准备以H-1B外籍专业人士工作签证聘用受益人,将劳工局(DOL)批准的劳工情况申请表(Labor Condition Application, LCA)随I-129一并递交给移民局。递交申请时,受益人已经以F-1学生实习(Optional Practical Training, OPT)身份为申请人工作。

在I-129表格、LCA表格以及证明信(Letter of Support)中,申请人均表明:将以50,232美金的年薪聘请受益人在公司所在地(加州长滩,属于加州洛杉矶-长滩-圣塔
·安娜大都会统计区)做内部(in-house)项目工作。申请人说明受益人将为一位特殊的客户提供服务,并强调,受益人正在且将继续在公司所在地(加州长滩)办公室工作。申请人并未说明受益人可能有其它工作地,也并未递交行程表。移民局据此批准了该申请。

以H-1B身份为申请人工作了约两个月后,受益人离开美国,并以获准的I-129向美国驻印度新德里大使馆递交了H-1B签证申请。在和受益人面谈之后,大使馆要求进一步提供证明文件,包括要求申请人的客户提供一封关于受益人工作的证明信。不过,申请人并未按要求提交证明文件,而是指出受益人向客户所提供的服务并未在先前获准的申请中列明。大使馆将申请发还给移民局重审,并说明在签证面谈的过程中,受益人和申请人提供的信息移民局在批准申请时并不知情。

随后,移民局派人对申请人公司所在地(加州长滩)办公室(即H-1B申请和相关支持性文件所显示的地方)进行实地走访,走访报告重点摘录如下:
在I-129和LCA中所列地址没找到申请人的办公室,但从物业管理员处探知,在受益人以H-1B身份开始受雇的两个月后,申请人就从该办公室搬出。走访人员随即联系了在I-129表格上签名作为联系人的申请人的营运总监(Director of Operations),这位营运总监称,公司目前以员工之家作为公司的地址。走访人员走访了新址,在那儿住的员工称,申请人请了大约45到50名员工,而受益人被指派到申请人的洛杉矶办公室工作了,所有被指派到洛杉矶办公室的员工要么是在家工作,要么是直接到客户所在地工作的。

随后,移民局发出撤销(已批准的申请)意向通知(Notice of Intent to Revoke, NOIR)。通知中详细说明了关于可能撤销的原因,并给予申请人一次辩解的机会。

在答辩中,申请人承认,受益人的确不再在原先申请中列明的项目或地点工作了。申请人称,受益人向“众多终端客户(Various End Users)”提供服务,所以须在申请人的长滩办公室之外或受益人的家庭办公室内工作。申请人随答辩书一并递交了一份新的LCA,在其中提供了两个新工作地,分别是:加州的卡马里奥(属于奥克斯纳德-千橡-文图拉大都会统计区)和新泽西州的霍博肯(属于纽约-纽瓦克-泽西市,纽约-新泽西-宾州大都会统计区),均与原申请列出的工作地所属大都会统计区(Metropolitan Statistical Area, MSA)不同。

移民局认为受益人换工作地构成原申请中工作条件的重大变更(Material Change),申请人须递交一份与新LCA,以及与之相应的修正版I-129申请表。申请人并未递交修正版申请,故而,移民局撤销了该非移民签证申请。

申请人不服,向AAO提起上诉,移民局配合将决定呈交AAO审核。

案件聚焦
AAO以下列理由维持原判:
1. 按照规定,如果原LCA申请未体现受益人的新工作地,申请人须立即向移民局递交一份劳工局批准的新LCA申请,以及与之相应的修正版I-129申请表,两个文件都必须体现相应的变化。而本案中,申请人未在原申请(包括I-129表格和获准的LCA)中提供受益人另外两个属于不同的 大都会统计区的工作地,而是在移民局派人实地走访后认为受益人并非受雇于指定的工作地,在对移民局撤销意向通知进行答辩时才以答辩书和新LCA说明。
2. 由于普遍工资(Prevailing Wage)与受雇地区紧密相连,而受益人换工作地后,是否仍符合以H-1B身份受雇,取决于受益人在新工作地的薪水是否达标,故而,换工作地对受益人的H-1B身份有着重大影响。而本案中,I-129申请表显示,申请人提供的薪水虽符合原申请中MSA的标准,但低于另外两个MSA的标准。数据显示,申请人递交申请时,三个MSA的普遍工资标准分别是:
加州洛杉矶-长滩-圣塔
·安娜:50,232美金/年;
奥克斯纳德-千橡-文图拉:59,904美金/年;
纽约-纽瓦克-泽西市,纽约-新泽西-宾州:59,613美金/年。
 

贺秀娟律师点评
1. H-1B的办理流程是:
(1). 向劳工部递交LCA;

(2). 劳工部批准LCA后,每年4月1日开始向移民局递交I-129申请;

(3). 移民局批准I-129申请后,向领事馆预约面谈;

(4). 使领馆面谈通过,获得H-1B签证;

(5). 入境美国开始为美国雇主工作
(3)(4)(5)适用于受益人在美国境外,如果受益人在美国境内持有其它非移民签证(如F-1, L-1等),H-1B申请通过后,即可在美国转换身份。
一旦工作条件发生重大变更,一定要按照规定,先及时向劳工局递交新的LCA,获准后,向移民局递交
修正版I-129申请表,移民局批准之后,方可付诸行动(例如换工作地)。顺序很重要,切不可“先斩后奏”。
2. LCA主要收集美国雇主、提供职位及标准薪资的信息,看似一张收集简要基本信息的问卷表,但并非无的放矢,是根据“保护国土安全(外籍工作者入境美国在什么地方、做什么工作)”和“保护美国劳工(外籍工作者的薪水是否低于标准,给美国劳动力市场带来恶性竞争)”这两大目的而设计的,是有“门道”在其中的,所以,最好还是请经验丰富的专业移民律师协助填写提交,如遇变化,在实际行动前,第一时间咨询律师是否有必要提交一份新申请。

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贺秀娟律师事务所的文章为普法或宣传而作,多为一般学术探讨性质,并非针对个案提供的法律意见,不一定适用于个案,不承担法律责任,也无因此与客户建立委托关系。
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